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　　華夏時(shí)報(bào)12月19日訊 逝者如斯夫，來(lái)者猶可追。

　　孫志剛之死終結(jié)了《收容遣送條例》，成都女子唐福珍和北京居民席新柱因拆遷而自焚的悲劇，能否終結(jié)《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》呢？

　　“撇開(kāi)矛盾不說(shuō)，看看拆遷誘發(fā)的悲劇，修改《拆遷條例》來(lái)得遲了點(diǎn)。”北京金臺(tái)律師事務(wù)所喬占祥律師17日接受《華夏時(shí)報(bào)》記者采訪(fǎng)時(shí)有許多感慨。

　　2001年，喬占祥因鐵道部未經(jīng)聽(tīng)證提高火車(chē)票價(jià)格而起訴鐵道部，迫使鐵道部開(kāi)始履行聽(tīng)證程序。從那以后，他結(jié)合實(shí)踐將更多的時(shí)間投入到維護(hù)公眾利益當(dāng)中。在2004年“公民的合法的私有財(cái)產(chǎn)不受侵犯”寫(xiě)入《憲法》后，他開(kāi)始呼吁廢止《拆遷條例》。2005年3月15日，他以特快專(zhuān)遞形式向全國(guó)人大遞交《拆遷條例違憲審查建議書(shū)》，建議廢止《拆遷條例》。

　　愈演愈烈的拆遷爭(zhēng)端讓更多的學(xué)者參與進(jìn)來(lái)。12月7日，北京大學(xué)法學(xué)院沈巋、王錫鋅、陳端洪、錢(qián)明星、姜明安五位教授，向全國(guó)人大常務(wù)委員會(huì)提出對(duì)《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》進(jìn)行違憲審查的建議。

　　12月16日，上述五教授應(yīng)邀參加了國(guó)務(wù)院法制辦關(guān)于修改《拆遷條例》的研討會(huì)。“意見(jiàn)基本都被采納，新的《拆遷條例》會(huì)有根本性的變化。”北京大學(xué)憲法與行政法研究中心主任姜明安在參加研討會(huì)后告訴本報(bào)記者，“草案還要向社會(huì)公開(kāi)征求意見(jiàn)，然后經(jīng)國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議審議，最快在兩個(gè)月后出臺(tái)。”

　　醞釀長(zhǎng)達(dá)兩年

　　“保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)遇到的最大障礙就是《拆遷條例》。”喬占祥從多年來(lái)辦理拆遷案件中得到這樣的結(jié)論，“暴力拆遷的集中暴露終于引起了重視。”

　　1991年，為了配套《城市規(guī)劃法》，國(guó)務(wù)院頒布了規(guī)范城市房屋拆遷行為的行政法規(guī)《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》。2001年，有關(guān)部門(mén)又對(duì)《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》進(jìn)行了修改。

　　但修改后的《拆遷條例》并沒(méi)有起到遏制違法拆遷的效果。據(jù)資料顯示：修改后的第二年前八個(gè)月，建設(shè)部受理來(lái)信4820件次，涉及拆遷問(wèn)題的占28%；上訪(fǎng)1730批次，拆遷問(wèn)題占70%。

　　2007年《物權(quán)法》的出臺(tái)是繼《憲法》后再次以法律的形式明確了“私有財(cái)產(chǎn)受到法律保護(hù)”，《拆遷條例》的修改成為當(dāng)務(wù)之急。2007年8月，十屆全國(guó)人大常委會(huì)第29次會(huì)議通過(guò)了《城市房地產(chǎn)管理法修正案》，并授權(quán)國(guó)務(wù)院修改《拆遷條例》。

　　喬占祥認(rèn)為，兩年拿不出一個(gè)草案，工作效率也太低了。對(duì)此，國(guó)務(wù)院法制辦有關(guān)負(fù)責(zé)人表示，因拆遷條例比較重要，涉及民生問(wèn)題，國(guó)務(wù)院法制辦對(duì)條例的修改非常重視，予以了審慎研究，并將抓緊修改條例。

　　五教授在建議書(shū)中指出：如果不能從制度源頭上處理好城市發(fā)展的公共需求與公民財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)之間的關(guān)系，房屋拆遷引發(fā)的社會(huì)矛盾和沖突將會(huì)進(jìn)一步加劇。

　　先補(bǔ)償后拆遷

　　《拆遷條例》備受詬病的主要是兩個(gè)方面：一是與上位法存在抵觸；二是拆遷程序存在嚴(yán)重瑕疵。

　　五位教授在上書(shū)中指出，《拆遷條例》同《憲法》、《物權(quán)法》和《房地產(chǎn)管理法》相抵觸。其一，補(bǔ)償是征收合法有效的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)在房屋拆遷之前完成，而《拆遷條例》卻將本應(yīng)在征收階段完成的補(bǔ)償問(wèn)題延至拆遷階段解決；其二，征收、補(bǔ)償主體應(yīng)該是國(guó)家，征收補(bǔ)償法律關(guān)系應(yīng)該是行政法律關(guān)系，而《拆遷條例》卻將補(bǔ)償主體定位為拆遷人，將拆遷補(bǔ)償關(guān)系界定成民事法律關(guān)系；其三，對(duì)單位、個(gè)人房屋進(jìn)行拆遷，必須先依法對(duì)房屋進(jìn)行征收，而《拆遷條例》卻授權(quán)房屋拆遷管理部門(mén)在沒(méi)有依法征收的前提下就可給予拆遷人拆遷許可。

　　正是基于上述缺陷，《拆遷條例》成為眾矢之的。

　　沈巋教授表示：“修改要達(dá)到的目的在于保護(hù)公民合法的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)。”具體來(lái)說(shuō)，“修改的關(guān)鍵是征收、補(bǔ)償、拆遷各歸其位。保證無(wú)公共利益則無(wú)征收，無(wú)合理補(bǔ)償則無(wú)征收，無(wú)征收、補(bǔ)償則無(wú)拆遷，無(wú)法院裁判則無(wú)強(qiáng)制拆遷。”

　　盡管?chē)?guó)務(wù)院法制辦要求與會(huì)學(xué)者不要對(duì)外透露會(huì)議內(nèi)容，但有分析人士從姜明安教授透露的“建議基本上都被采納”推測(cè)：先補(bǔ)償后拆遷將寫(xiě)入《拆遷條例》草案。

　　國(guó)務(wù)院法制辦有關(guān)負(fù)責(zé)人也表示，對(duì)專(zhuān)家意見(jiàn)研究整理后，再報(bào)請(qǐng)國(guó)務(wù)院審議。

　　改變規(guī)劃應(yīng)補(bǔ)償

　　《拆遷條例》修改的難點(diǎn)在于突破利益糾葛。

　　沈巋分析：“土地財(cái)政收入讓地方政府急功近利地進(jìn)行城市開(kāi)發(fā)，是拆遷矛盾層出不窮最為根本的原因。”

　　也就是說(shuō)，《拆遷條例》如果要修改，就必須面對(duì)地方政府在幕后與開(kāi)發(fā)商合謀的問(wèn)題。事實(shí)上，這個(gè)問(wèn)題正是一些地方政府阻撓《拆遷條例》修改，使得修改遲遲不能進(jìn)行的關(guān)鍵所在。

　　對(duì)于長(zhǎng)期思考拆遷的喬占祥來(lái)說(shuō)，“修改《拆遷條例》只是可喜的第一步。表面上看拆遷是公共利益或者商業(yè)利益的需求，實(shí)際上拆遷的根源是城市規(guī)劃的頻繁調(diào)整。”

　　對(duì)于被拆遷人，按照原有規(guī)劃居住合法；因規(guī)劃改變，居住成了不合法，拆遷才發(fā)生。根據(jù)2004年7月實(shí)施的《行政許可法》規(guī)定：行政機(jī)關(guān)可以依法變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可，給公民、法人或者其他組織造成財(cái)產(chǎn)損失的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予補(bǔ)償。“改變規(guī)劃就是變更行政許可的一種，應(yīng)該得到補(bǔ)償，但這一點(diǎn)應(yīng)該卻未在本次討論中涉及到。”喬占祥指出。

　　以地鐵興建引發(fā)的拆遷為例，被拆遷人因?yàn)橐?guī)劃利益受到了損失；而地鐵附近的居民則獲益。“那些本來(lái)在市中心生活的卻被安置到郊區(qū)，應(yīng)該獲得補(bǔ)償?shù)牟粌H僅是住宅，還有因?yàn)橐?guī)劃改變而喪失的交通、生活、便利的受教育以及發(fā)展權(quán)利等等也應(yīng)該獲得補(bǔ)償。”喬占祥表示。